貿(mào)公司利用 U 等虛擬貨幣進行結(jié)匯，確實一定程度上省去很多成本和時間，但是同時帶來相應的民事、行政監(jiān)管、刑事風險。

近日，有客戶找到曼昆咨詢，事情經(jīng)過是這樣的：客戶是廣州的一家外貿(mào)公司，在與一家海外公司完成交易后，以 USDT 結(jié)算貨款，收到 USDT 后，公司找到國內(nèi)的一家服務商，將 USDT 換成人民幣。結(jié)果，服務商收到 U 之后不見了，客戶直呼「誠信到底在哪里」。

本文結(jié)合上述案例，來盤一盤，在此種情形下外貿(mào)公司在整個 USDT 換法幣過程中所面臨的法律風險。

外貿(mào)款項結(jié)匯流程

外貿(mào)款傳統(tǒng)方式轉(zhuǎn)回

國內(nèi)大部分外貿(mào)行業(yè)的商家在和海外對家完成交易后，只要是收到了正常的外貿(mào)款項，外貿(mào)商家會通過當?shù)貐^(qū) / 當?shù)貒y行匯出到中國或者中國香港，然后再結(jié)匯到人民幣。

由于我國對外匯買賣市場管理嚴格以及種種因素，外貿(mào)商家通常也會找到第三方進行換匯，將美金等外幣打到第三方賬戶，然后第三方再向外貿(mào)商家的國內(nèi)銀行賬戶轉(zhuǎn)賬等額人民幣。在外貿(mào)行業(yè)中，該交易有個行業(yè)術語，稱為「對敲換匯」。（在此文中暫不討論該行為的風險）

在此基礎上，各個外貿(mào)公司在合法合規(guī)和控制成本之間不斷平衡，也衍生出很多其他的規(guī)避我國外匯管理的結(jié)匯方式。

民事法律風險

如前言案例所述，外貿(mào)公司面對很大的服務商履約風險。一旦外貿(mào)公司將 U 轉(zhuǎn)到服務商的錢包里，就失去了對 U 的控制。那么只要服務商拒不轉(zhuǎn)賬或潛逃，外貿(mào)公司就會面臨錢不到賬、幣也不知何處的境地。在這種情況下，外貿(mào)公司不管是追回人民幣還是追回 U 的可能性比較低。

根據(jù)我國目前對虛擬貨幣的監(jiān)管政策和司法態(tài)度，通過提起民事訴訟來要求服務商返還 U，法院大概率會裁定駁回起訴的（這一點我們在曼昆律所文章出借比特幣要求返還，法院：這事我不管討論過），理由是：雖然虛擬貨幣可以看作是一種特定的虛擬商品，但目前我國尚未有相關的法律法規(guī)明確其為民法上之物，況且其不具有種類物的屬性，在本案中不具有現(xiàn)實的可返回性，也無法使用法定貨幣進行量化，不符合中華人民共和國民事訴訟法第一百一十九條第（四）項規(guī)定的人民法院受理民事訴訟的范圍。

另外，如果起訴要求服務商繼續(xù)履行支付人民幣呢?

根據(jù) 2019 年中國人民銀行等部門發(fā)布的關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知通知第一條第（四）項規(guī)定，任何法人、非法人組織和自然人投資虛擬貨幣及相關衍生品，違背公序良俗的，相關民事法律行為無效，由此引發(fā)的損失由其自行承擔；涉嫌破壞金融秩序、危害金融安全的，由相關部門依法查處。

我們可以看到我國監(jiān)管態(tài)度，雖然目前國家對公民個人買賣、交易炒作比特幣等虛擬貨幣雖未明令禁止，但目前的監(jiān)管動向顯示與之相關的行為不僅得不到有效的法律保護，因此，起訴服務商要求其繼續(xù)履行支付人民幣，法院往往認定該交易無效，由外貿(mào)公司自己承擔上述損失。

行政監(jiān)管風險

（1）外貿(mào)公司的貨款或因涉嫌贓款被凍結(jié)

如果服務商按照雙方約定，成功將對應貨款打到外貿(mào)公司的銀行賬戶。根據(jù)公安機關辦理刑事案件適用查封、凍結(jié)措施有關規(guī)定第二條規(guī)定，根據(jù)偵查犯罪的需要，公安機關依法對涉案財物予以查封、凍結(jié)，有關部門、單位和個人應當協(xié)助配合。這種通過服務商結(jié)匯的方式，就極易導致外貿(mào)公司的銀行賬戶收到贓款，因此公安會依照上述規(guī)定，凍結(jié)該款項。外貿(mào)公司還是要規(guī)范自己的結(jié)匯行為，不然一不小心淪為犯罪分子洗錢的「工具人」。

（2）外貿(mào)公司虛擬貨幣結(jié)匯違反外匯管理

虛擬貨幣因其「去中心化」和「支持點對點交易」特點，在一定程度上承擔著跨境支付等價物的作用。虛擬貨幣之間流動不依賴于傳統(tǒng)金融賬戶提供服務，現(xiàn)有外匯管理措施難以對其進行管控。

根據(jù)外匯管理條例第四十五條規(guī)定，私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯或者非法介紹買賣外匯數(shù)額較大的，由外匯管理機關給予警告，沒收違法所得，處違法金額 30% 以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處違法金額 30% 以上等值以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

結(jié)合上述規(guī)定，外貿(mào)公司的結(jié)匯行為若被相關部門調(diào)查并核實，或面臨不僅該筆款項被沒收，同時還要承擔巨額罰款的風險。

刑事法律風險

（1）或因涉嫌洗錢罪等

結(jié)合上述「（1）外貿(mào)公司的貨款或因涉嫌贓款被凍結(jié)」繼續(xù)討論，如果外貿(mào)公司收到的人民幣款項的上游來源屬于毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪等七項罪的所得及收益，根據(jù)中華人民共和國刑法第一百九十一條、第三百一十二條等規(guī)定，不僅僅賬戶上的款項會被凍結(jié)，更有可能極大的可能因涉嫌「洗錢罪」、「掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪」、「包庇毒品犯罪分子罪」、「窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪」等罪名被公安機關調(diào)查和處理。

（2）或涉嫌非法經(jīng)營罪

外匯管理條例要求個人和企業(yè)的所有結(jié)售匯業(yè)務要通過金融機構(gòu)辦理。雖然外貿(mào)公司使用了虛擬貨幣作為媒介，但按照「合法形式掩蓋非法目的」，最后這種利用虛擬貨幣的結(jié)匯行為仍有極大的風險被司法機關判定為非法買賣外匯。

另外，最高人民法院最高人民檢察院關于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋規(guī)定，變相買賣外匯擾亂金融市場秩序，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。根據(jù)該解釋，非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的，應當認定為非法經(jīng)營行為「情節(jié)嚴重」。如果非法經(jīng)營數(shù)額在二千五百萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上，應當認定為非法經(jīng)營行為「情節(jié)特別嚴重」。

通常情況下，相對于外貿(mào)公司來說，承擔虛擬貨幣和人民幣結(jié)算的服務商更容易被認定該罪，但是，如果外貿(mào)公司符合上述情形之一，亦會被認定為非法經(jīng)營罪。

外貿(mào)款以虛擬貨幣方式轉(zhuǎn)回

如今，隨著虛擬貨幣在國際一定范圍內(nèi)被認可和使用，很多外貿(mào)商在當?shù)匕驯編艙Q成穩(wěn)定幣 USDT（以下簡稱「U」），再將 Usdt 換成美元轉(zhuǎn)入自己的香港美元賬戶，最后在香港通過金錢服務經(jīng)營者（MSO；香港海關在 2012 年，開始推行相關條例，其規(guī)定：所有從事貨幣兌換、匯款經(jīng)營的個人和單位，都需要向香港海關辦理香港 MSO 牌照）走正規(guī)渠道結(jié)匯成人民幣。

但是，由于虛擬貨幣去中心化、流轉(zhuǎn)方便、匿名化、快速到賬等特性，特別是在上述結(jié)匯方式均需要經(jīng)過非常復雜的程序。因此，就像前言中所述的情形，一部分外貿(mào)公司會直接找到國內(nèi)的服務商，讓他們提供 U 等認可度高的虛擬貨幣轉(zhuǎn)人民幣的服務。

我們可以在公開渠道查詢到，市面上還是存在很多提供這類服務的服務商，甚至推廣這類服務。

 網(wǎng)絡上的不法言論隨處可見

小結(jié)

近年來，我國外匯監(jiān)管口徑越來越嚴格，一些「錢莊」也在不斷變通，通過私下?lián)Q匯、Usdt 等更多更隱蔽方式進行資金跨境兌付，導致巨額資本外流，給中國的金融穩(wěn)定造成了極大的危害。外貿(mào)公司利用 U 等虛擬貨幣進行結(jié)匯，確實一定程度上省去很多成本和時間，但是同時帶來相應的民事、行政監(jiān)管、刑事風險。

外貿(mào)公司通常結(jié)算大額貨款，一旦遇上不靠譜的服務商，勢必會帶來較大的損失，并且難以追回。甚至，由于監(jiān)管部門和司法部門更加傾向于「實質(zhì)」認定變相買賣外匯行為，繞過正規(guī)的結(jié)匯途徑的行為也會被實質(zhì)認定為違反外匯管理。因此，建議外貿(mào)公司以及其他有類似需求的公司也要更加謹慎選擇結(jié)匯方式。

法律風險